正确认识施工企业与包工头的法律关系.doc

正确认识施工企业与包工头的法律关系 施工企业与包工头之间的法律关系，我国《建筑法》及其相关行政法规、规章都未作规定。自改革开放以来，越来越多的农民工进城打工，其中大多数人集中在建筑行业，随即在该行业产生了一个特殊的群体，即包工头 (他们在合同中一般被称为某包工队或某民工队 )。不可否认，包工头在施工企业与民工之间架起了一座沟通的桥梁，而且还承担了施工企业应该承担的部分管理职责，为我国建筑业的发展作出了一定的贡献。但是，我国建筑法律一直没有给包工头一个明确的法律地位。按法律规定，民工直接受雇于施工企业，与施工企业是劳动关系，但实际情况是，施工企业很 少与民工直接发生关系，大多数情况下，都是包工头与施工企业签定劳务合同 (实践中多数叫施工合同 )，再由包工头与民工签定劳务合同 (实际上大多数情况下为口头协议 )。由于施工企业与包工头之间的这种关系法律并没有明确禁止，同时也没有损害国家利益，因此，司法实践中人民法院在审理此类案件时，除确属工程承包、转包等法律禁止性的行为外，一律按劳务合同关系即有效合同处理。 由于施工企业与包工头之间是劳务合同关系，而非工程分包合同关系或劳务分包关系，因此施工企业不能将质量、安全、工期等工程责任转嫁给包工头。尽管包工头负有部分管理 职责，但仅限于对民工的日常管理上，对于施工过程中的质量、安全、工期等工程责任，施工企业应承担全部责任，而不能将这些法定责任转嫁给包工头。我国《建筑法》及国务院《建设工程质量管理条例》均将工程质量、安全等工程责任确定为施工企业的法定责任，施工企业不能以合同形式将其法定责任转嫁给第三人。因此，即使施工企业与包工头签定的合同条款中有明确约定，法院亦可以违反法律强制性规定而认定该条款无效。